前 言
國有企業遺留問題
隨著產業結構調整，國有企業面臨眾多歷史遺留問題，其中存在許多已經不實際經營，被吊銷營業執照的企業，但由于歷史原因，這種企業往往設立之時不規范，加上成立時間久遠，導致出現公章以及相關資料缺失等問題，造成該種企業被吊銷營業執照但一直未注銷，其中不乏上述企業名下還持有高價值房產、土地的情況，本文主要以本所律師實際為客戶處理的國有企業歷史遺留問題為切入點，探討對已吊銷但未注銷的企業處置路徑問題。
隨著產業結構調整，國有企業面臨眾多歷史遺留問題，其中存在許多已經不實際經營，被吊銷營業執照的企業，但由于歷史原因，這種企業往往設立之時不規范，加上成立時間久遠，導致出現公章以及相關資料缺失等問題，造成該種企業被吊銷營業執照但一直未注銷，其中不乏上述企業名下還持有高價值房產、土地的情況，本文主要以本所律師實際為客戶處理的國有企業歷史遺留問題為切入點，探討對已吊銷但未注銷的企業處置路徑問題。
01
背景案例
有企業A公司于1999年為拓展業務版圖以及方便處理當地業務，由A公司為其員工提供注冊資金，以A公司的員工為股東，設立了員工作為股東的B公司，B公司的注冊資本由A公司實際出資，員工代為持有B公司的股權，但未簽署相關股權代持協議。然而，隨著2003年企業改革的深入推進，A公司經戰略調整，決定終止B公司的經營活動，但B公司并未辦理工商注銷，工商部門以B公司未參加年檢為由，于2004年吊銷B公司的營業執照，該種吊銷狀態一直持續至今。現經過調查，B公司名下有兩套房產，但歷經20年，B公司的法定代表人已失聯，缺少B公司的公章及有效的營業執照，無法直接辦理房產轉移手續。目前登記在冊的股東為A公司的員工，而非A公司本身。針對這一情況，A公司作為實際股東如何合法取得B公司名下房產以及如何合法對B公司進行處置？
02
案件難點與路徑分析
1. B公司股權權屬問題
由于B公司目前工商登記的名義股東為A公司的員工，第一步需要進行股權的確認，明確B公司股權為A公司所有，涉及股權代持關系的確認。
法律依據：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定（三）》第二十四條明確規定，有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的，如無法律規定的無效情形，人民法院應當認定該合同有效。
根據公司法的相關司法解釋，合法的股權代持關系受法律保護，需要A公司與各名義股東補充簽署《股權代持協議》，明確B公司工商登記的為名義股東，實際股東與出資人為A公司，再通過法院訴訟的形式進行確權，以判決的形式明確B公司的唯一股東為A公司，在取得生效判決后完成對B公司工商變更登記。
2. 證據的收集與認定
A公司需提供充分證據證明其為實際出資人，員工僅為名義股東，這涉及到股權代持協議、當時注冊資本繳納的資金流轉憑證、證人證言等多方面證據的收集。
3. 工商變更登記的障礙
B公司已被吊銷營業執照，無法自行辦理工商變更登記，如何解決這一實際操作問題。
在工商部門的實際操作中，已經被吊銷營業執照的公司是不能直接辦理工商變更登記。故不能直接根據股權代持協議等文件直接辦理工商變更登記。針對上述問題，經過與工商部門的屢次溝通，工商部門表示僅可在有法院生效判決的前提下，由法院出具協助執行函，在工商部門內部系統中進行變更登記，但不會在對外公示系統上體現。故應當提起確權訴訟，請求確認A公司為B公司唯一股東，并要求B公司協助辦理工商變更登記。
在取得認定A公司為實際股東的判決后，需要申請強制執行，由法院執行局向工商部門發送協助執行函，工商部門方才會在內部系統中辦理變更登記，將B公司股權變更至A公司名下。
4. B公司名下房產處置
工商部門變更登記完成后，如何對B公司以及B公司名下房產處置？
根據本所律所研判以及與不動產部門的溝通，在法定代表人失聯以及公章缺失的情況下，需要B公司成立清算組，在成立清算組后可刻制清算組印章，由清算組對B公司名下房產進行處置。在完成B公司名下房產處置后，由清算組按照公司清算流程對B公司進行清算注銷。
02
已吊銷但未注銷的企業的處置路徑
（一）明確股權關系：（非必須，僅在股權結構不清晰或者不真實時進行）提起股權確認之訴，在取得法院確認股權關系的生效判決后，由于已被吊銷營業執照企業不能自行進行工商變更登記，需要申請強制執行，由法院執行局向工商部門發送協助執行函后方可辦理。
（二）成立清算組：清算組通常由企業的股東、董事、監事、高級管理人員以及專業的財務和法律人員組成；清算組的主要職責包括清理企業財產，編制資產負債表和財產清單；通知和公告債權人，進行債權申報和登記；處理與清算有關的未了結業務；收取債權，清償債務；分配剩余財產；代表企業參與訴訟、仲裁活動。
（三）通知和公告債權人及債權的申報與登記
（四）清理企業財產
（五）處理未了結業務
（六）債務及財產處理
（七）申請注銷登記
清算組應當準備以下材料，向企業登記機關申請注銷登記：清算報告、清算組成員簽字的注銷申請書、企業法人營業執照正副本、其他相關材料；清算組應當將上述材料提交給企業登記機關，申請注銷登記。
通過上述路徑和建議，本所律師協助客戶合法取得了B公司名下房產以及完成對B公司的處置，合法、高效的解決了客戶歷史遺留問題，確保國有資產的保值增值，推動國有企業健康發展。
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